股东瑕疵出资的法律分析

阚凤军


公司股东瑕疵出资是目前很多种中小公司中存在的一个非常普遍的问题。瑕疵出资将导致公司账面资产与实际资产不符，增加与之发生交易关系的市场主体的风险。不同形式及性质的瑕疵出资对于公司的运作及影响不同，也必将产生不同的法律责任。本人拟结合相关问题的实际操作经验及业务理解，简要分析如下：
1.瑕疵出资的表现形式
1.1. 虚假出资：公司股东完全没有履行出资义务，公司并没有取得股东出资资产的所有权或使用权权能等。
1.2. 未足额出资：我国《公司法》规定，“有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。”实践中。公司股东首次出资额不足20%，或两年内没有缴纳剩余的80%，这就构成股东未足额出资。
1.3. 虚增出资资产价值：股东以实物、工业产权、非专利技术、土地使用权出资时，其评估价额高于其本身价额的情形。产生出资资产价值虚增的原因如下：
1.3.1. 资产价值经过股东各方同意且未经过评估
1.3.2. 资产出资股东通过评估机构虚增价值
1.3.3. 股东之间协商同意通过虚增资产评估价值提高资产出资方的出资比例
1.4. 未实际转移出资资产，主要指出资股东履行名以上的出资义务，实际上并没有转移出资资产的所有权或使用权权能。主要表现形式如下：
1.4.1. 技术出资，虽经过评估及验资但并没有按照上述文件的要求转移技术。
1.4.2. 土地房地产出资，虽完成过户手续，但该资产的占有权、使用权、收益权并没有归公司所有。
1.4.3. 商标专利等，虽完成有关转移手续，但商标专利的所有权并没有转移给公司。
1.4.4. 货币出资，虽验资报告中体现货币出资，但验资后该资金又很快转移出公司。
1.5. 出资资产本身存在瑕疵，主要表现如下：
1.5.1. 股权出资，该出资的股权存在瑕疵，应该股东权利行使，甚至可能需要向其他股东或债权人承担连带责任之情形。
1.5.2. 土地房产出资，该土地房产存在重大违法行为或违约行为，导致公司不能正常使用及处分该资产；
1.5.3. 专利商标出资，权利已终止或权利期限未有效续展；
1.5.4. 非专利技术出资，上述出资需要第三方的同意，如出资人与第三方商定相关技术不能转移给某一特定行业领域，而该公司从事特定行业领域等。
1.6. 出资资产与资产评估或验资报告内容不符。
2. 瑕疵出资股东资格认定
2.1. 《公司法》规定分期缴纳出资制度，股东足额履行出资义务并非公司成立的要件，也并非股东资格取得的必要和充分条件。出资只是股东的主要义务，而不是确认股东资格的必要条件，违反出资义务并不直接导致否认其股东资格，尚未出资的人同样是公司股东，具有股东资格。《公司法》规定，”记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。”由此可见，公司法将股东名册作为确认股东资格的依据，股东资格的取得不在于其出资与否，而在于其是否签署公司章程、在公司有效成立后是否记载于股东名册以及是否工商行政管理部门的法律文件。
2.2. 我国某些地区高院内部审判指引将影响股东资格的要素分为形式特征和实质特征，形式特征为公司章程、股东名册及工商登记材料的记载；实质特征是签署公司章程、出资、取得出资证明书、实际享有股东权利，当股东内部、股东与公司之间就股东资格发生争议时，以实质特征为主，形式特征为辅进行认定；当股东与外部第三人之间就股东资格产生争议时，则以形式特征为主、实质特征为辅进行认定。应该说此种做法有效地平衡了股东、公司、第三人之间的利益，并且为许多法院所接受。
2.3. 公司法第二十六条规定：有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元。需要考虑的问题是，如果股东虚假出资或出资后抽逃出资导致公司的实际出资额低于注册资本的最低限额，是否仍然承认该公司的法人主体资格？投资人是否仍然被认为公司的股东？
2.3.1. 根据国家最高院的司法解释，公司主体资格的否定只能通过工商管理机构及法院确定，任何民事主体没有权利直接否定公司主体资格，而只能通过行政及司法途径加以解决。上述问题如何判定，直接影响公司、投资人、债权人的权益保护，目前尚未得知国家及地方的司法审判尺度及有效的判例。这一点需要投资各方高度关注。
2.3.2. 一般情况下，如果股东记载于股东名册、公司章程等法定文件上，该股东的资格即确定。但问题是，如果公司的主体资格并否定后，股东的资格认定问题也不复存在。这同样衍生出另外一个问题，就是公司原出资人就公司的债务如何责任及责任的划分问题，值得深思。
3. 瑕疵出资人的权利限制。股权可分为自益权和共益权两部分，结合两部分的内容分析如下：
3.1. 自益权是股东为维护自身利益而行使的权利，包括股利分配请求权、新股认购优先权、退股权、股份转让权、股东名册变更请求权等。
3.1.1. 股利分配权：公司法规定，股东之间按照实缴出资比例分红，但另有规定除外。因此，除非有特别规定，股东瑕疵出资部分不能视为实缴出资，也就无权就瑕疵出资部分享受分红。如果全体股东都存在瑕疵出资的情况下，亦需上述原则处理。然而，瑕疵出资股东可否利用各股东之间另外约定的分红方式进行分红，而不考虑瑕疵出资问题。根据民法上的意思自治原则，我认为只要股东之间同意， 上述安排应该是合法有效的。
3.1.2. 新股认购权：公司法规定，股东之间按照实缴出资比例认购股份，但另有规定除外。因此，除非有特别规定，股东瑕疵出资部分不能视为实缴出资，也就无权就瑕疵出资部分新股认购权。如果全体股东都存在瑕疵出资的情况下，亦需上述原则处理。然而，瑕疵出资股东可否利用各股东之间另外约定的新股认购方式，而不考虑瑕疵出资问题。根据民法上的意思自治原则，我认为只要股东之间同意， 上述安排应该是合法有效的。
3.1.3. 退股权。根据公司法的有关规定，股东在一定条件下可以退股，但所退之“股”应该是实缴出资部分。同时，其他股东应该有权要求其承担虚假出资部分的违约责任。
3.1.4. 股权转让权。虚假出资所形成的瑕疵股权转让，主要涉及到股东之间优先购买权问题，但问题的关键的瑕疵出资股东能否转让股权，受让股东是否需要承继瑕疵出资义务等，需要股权受让人充分关注该法律风险。基于现有判例的解读，股东出资是股东的法定义务，受让人只有在明知转让人瑕疵出资却仍然同意受让的情况下，需要承担补足出资义务或就瑕疵出资部分承担连带责任。
3.1.5. 股东名册变更权。一般情况下，即使虚假出资，该股东也能正常登记于股东名册。如果公司发现或认为股东存在虚假出资，是否可以单方面变更股东名册，相应调减股东的出资比例？具体的操作流程如何？这些都缺乏有关判例支持。如果按照出资是投资人对公司确定的承诺角度，公司有权核查股东是否足额出资，并根据出资的实际情况通过股东名册等进行调整与确认。
3.2. 共益权，是指股东以参加公司经营为目的的权利，或者说是股东个人利益为目的兼为公司利益而行驶的权利，该种权利行驶所获得的利益使股东间接受益。共益权主要包括表决权、代表诉讼提起权、临时股东大会召集请求权、临时股东代表大会自行召集权和主持权、提案权、质询权、股东会和董事会决议无效确认请求权和撤销请求权、公司解散请求权等。
3.2.1. 表决权。股东表决权主要包括股东表决权及董事会表决权。如果公司出资瑕疵，其权利应受到限制，上述表决权的基础是公司的出资。因此，股东会或董事会决策过程中，可以按其实际到位的出资行使表决权。
3.2.2. 代表诉讼提起权。虽然股东存在瑕疵出资，但鉴于该诉讼是基于公司及股东的整体利益，只要该股东的资格合法存在，代表诉讼权不应因瑕疵出资受到影响。
3.2.3. 股东会和董事会决议无效确认请求权和撤销请求权。如果股东瑕疵出资，其不能按照其名义上的出资比例行使有关权利，但我认为程序上的通知义务等必须履行。如果股东会或董事会没有按照公司章程的有关规定，影响瑕疵出自股东的利益，其仍有权主张撤销。
4. 瑕疵出资的法律责任
4.1. 公司的法定差额补充责任。公司法规定 “有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任”的规定。差额补充责任的实质是资本充实责任，是公司法上的一种特殊的民事责任制度，其目的在于公司设立者之间建立一种相互督促相互约束的出资担保关系，以确保资本充实，维护公司债权人和社会公众的权益。
4.2. 对已足额出资股东的违约责任。由于出资协议、发起人协议自然对所有发起人具有合同约束力，违反该协议而未缴纳或未足额缴纳出资的，即构成违约。在公司成立后，无论是有限责任公司抑或是股份有限公司，公司章程是规范公司的组织关系和活动方式的总规则，由全体股东或发起人共同约定且签署，故而公司章程具有契约性质。公司章程对所有股东和公司都有约束力，公司章程上所记载的股东出资额必须充足，否则构成违反股东承诺。《公司法》第28条第2款、第84条第2款分别规定了有限责任公司股东、股份有限责任公司发起人的违反公司章程或发起人协议而未缴足出资的违约责任。该违约责任当属严格责任，无论瑕疵出资股东主观上是否有过错，皆应对公司和已足额出资的股东承担违约责任。
4.3. 对公司债权人的补充清偿责任。公司资产是实现公司债权人债权的重要保障，股东抽逃出资必然削弱公司的偿债能力并增加债权人的风险，从而对公司债权人构成侵害；同时，抽逃出资亦属民事欺诈行为，公司债权人因股东的欺诈行为而遭受之损失，理应获得赔偿。
4.4. 设立时其他足额出资股东的连带责任及其追偿权。依据《公司法》第31条及第94条的规定，已经履行出资义务的股东对瑕疵出资股东补足差额责任承担连带责任。由于股东之间有义务互相监督出资情况，并且公司股东比债权人更有条件防范出资不实，从利益平衡的角度，已经履行出资义务的股东在未履行出资义务的股东不能履行的范围内向债权人承担连带清偿责任。


阚凤军 广州安华理达律师事务所

山东省淄博市人民政府办公厅


淄博市人民政府办公厅关于印发淄博市节能降耗奖励办法的通知
文号：淄政办发〔2007〕31号


各区县人民政府,高新区管委会,市政府各部门,各有关单位,各大企业,各高等院校:
　　《淄博市节能降耗奖励办法》已经市政府第63次常务会议讨论通过,现印发给你们,请遵照执行。

　　 淄博市人民政府办公厅
　　 二○○七年四月十一日

淄博市节能降耗奖励办法

　　第一条　为贯彻落实科学发展观和节约资源基本国策,加快建设节约型社会,根据《国务院关于加强节能工作的决定》(国发〔2006〕28号)、《山东省人民政府关于贯彻国发〔2006〕28号文件进一步加强节能工作的实施意见》(鲁政发〔2006〕108号)、《淄博市人民政府关于进一步加强节能降耗工作意见》(淄政发〔2006〕82号)和《山东省节能奖励办法》(鲁政办发〔2006〕116号)、《淄博市节能降耗考核办法》(淄政办发〔2006〕81号)精神,市政府设立节能降耗奖。
　　第二条　市节能降耗奖共设特别奖和优秀奖2个类别、6个奖项。
　　(一)特别奖:淄博市节能降耗突出贡献单位、淄博市节能降耗突出贡献企业、淄博市节能降耗重大成果。每个奖项名额3-5个。
　　(二)优秀奖:淄博市节能降耗先进单位(30个)、淄博市节能降耗先进企业(30个)、淄博市节能降耗优秀成果(30个)。
　　第三条　淄博市节能降耗突出贡献企业、淄博市节能降耗重大成果、淄博市节能降耗先进企业、淄博市节能降耗优秀成果,每年评选1次;淄博市节能降耗突出贡献单位、淄博市节能降耗先进单位,每2年评选1次。
　　第四条　符合特别奖评选条件的单位、企业和成果少于本办法规定的奖励名额时,可以部分或全部空缺。单位、企业和节能成果同时具备单项奖励条件的,不重复奖励。
　　第五条　市节能降耗奖的推荐、评审工作坚持科学、客观、真实、公开、公正、公平、择优的原则。
　　第六条　市经贸委会同市人事局负责市节能降耗奖评选的组织管理工作,成立由经贸、建设、人事、财政、统计、水利、国土资源、科技、质监、监察等政府管理部门专业人员和企业、研究机构、社会团体等方面专家组成的评审委员会,按照本办法规定开展评审工作。
　　第七条　市节能降耗奖评选范围:
　　(一)淄博市节能降耗突出贡献单位和淄博市节能降耗先进单位从我市市直部门、区县政府和高新区管委会及其部门、科研机构、社会团体中评选。
　　(二)淄博市节能降耗突出贡献企业和淄博市节能降耗先进企业从我市用能企业中评选。(三)淄博市节能降耗重大成果和淄博市节能降耗优秀成果从在我市推广实施的节能节水技术、产品、工程项目中评选。
　　第八条　市节能降耗奖评选条件:
　　(一)淄博市节能降耗突出贡献单位:在节能、节水、节地、节材、节矿和发展循环经济等方面有重大创新,做出突出贡献。其中,是科研机构或技术服务单位的,当年实现社会节能量在1万吨标准煤以上或节水100万吨以上;与市政府签订节能目标责任书的单位,在满足上述条件的同时,要完成责任书规定的各项节能任务和节能指标,且年度节能降耗考核得分在950分以上。
　　(二)淄博市节能降耗突出贡献企业:单位产品(产值)能耗连续2年保持全国领先水平;企业节能降耗技术改造措施完善,当年节能技术改造投入1000万元以上;当年实现节能量在2万吨标准煤以上或节水200万吨以上;与省、市政府签订节能目标责任书的企业,在满足上述条件的同时,要完成责任书规定的各项节能任务和节能指标,且年度节能降耗考核得分在950分以上。
　　(三)淄博市节能降耗重大成果:拥有自主知识产权,节能、节水技术水平居全国领先,在我市推广实施1年以上。其中,节能技术、产品在我市推广使用年实现节能量5万吨标准煤以上;节能工程项目年实现节能量1万吨标准煤以上;节水技术或项目年实现节水量200万吨以上。
　　(四)淄博市节能降耗先进单位:在节能、节水、节地、节材、节矿和发展循环经济等方面有较大创新,做出较大贡献。其中,是科研机构或技术服务单位的,当年实现社会节能量在5千吨标准煤以上或节水50万吨以上;与省、市政府签订节能目标责任书的单位,在满足上述条件的同时,要完成责任书规定的各项节能任务和节能指标,且年度节能降耗考核得分在850分以上。
　　(五)淄博市节能降耗先进企业:单位产品(产值)能耗连续2年保持全市领先;企业节能技术改造措施完善,当年节能技术改造投入500万元以上;当年实现节能量在5千吨标准煤以上或节水100万吨以上;与省、市政府签订节能目标责任书的企业,在满足上述条件的同时,要完成责任书规定的各项节能任务和节能指标,且年度节能降耗考核得分850分以上。
　　(六)淄博市节能降耗优秀成果:拥有自主知识产权,节能、节水技术水平居全市领先,在我市推广实施1年以上。其中,节能技术、产品在我市推广使用年实现节能量2万吨标准煤以上;节能工程项目年实现节能量5千吨标准煤以上;节水技术或项目年实现节水100万吨以上。
　　第九条　市节能降耗奖由下列单位推荐:
　　(一)区县政府、高新区管委会;
　　(二)市政府有关部门;
　　(三)市属以上单位、企业。
　　第十条　具备评选条件的单位、企业和个人可向本办法第九条所列单位提出申报,并提报市节能降耗奖申报表及具有相应资质的机构出具的鉴定报告等有关材料。
　　第十一条　各区县政府、高新区管委会、市政府有关部门、有关单位、有关企业将推荐材料报市经贸委。推荐单位对推荐材料的真实性负责。
　　第十二条　市经贸委对推荐材料进行审查后,会同市人事局组织评审委员会进行评选,提出奖项候选名单,并在市级新闻媒体上公示。根据公示结果,提出市节能降耗奖建议名单,报市政府批准。
　　第十三条　市政府向获奖单位、企业、成果颁发荣誉证书和奖牌,并向淄博市节能降耗突出贡献单位、淄博市节能降耗突出贡献企业、淄博市节能降耗重大成果、淄博市节能降耗优秀成果颁发奖金。
　　第十四条　市节能降耗奖奖金数额如下:
　　淄博市节能降耗突出贡献单位:奖金30万元燉个;淄博市节能降耗突出贡献企业:奖金30万元燉个;淄博市节能降耗重大成果:奖金30万元燉项。
　　淄博市节能降耗优秀成果:奖金3万元燉项。
　　第十五条　市节能降耗奖奖金从市节能专项资金中列支。
　　第十六条　参评单位有弄虚作假行为的,取消其评奖资格;已获奖的,撤销其奖项,5年内不得再次参加评奖。
　　第十七条　对参与骗取节能奖励的推荐单位,市政府给予通报批评;评审工作人员在评审活动中弄虚作假、徇私舞弊的,依据有关规定,给予相应处分。
　　第十八条　能源生产经营单位和用能单位应当制订并实施符合本单位实际情况的节能奖励制度。
　　第十九条　本办法实施过程中的具体问题由市节能办负责解释。
　　第二十条　本办法自2007年6月1日起施行。